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工程索赔与反索赔策略

作者：建设工程律师提交人：项目管理者联盟[建设工程律师] 属性：提交人转载发布时间：2008/11/27 点击：33929 【收藏本文】

   项目管理者联盟
　　1、避免轻易放弃索赔预期可得利益的权利。对于投标文件规定的"合同终止时承包人的索赔仅限于直接损失"等苛刻条款，或是避免轻易应允，或是在签订合同后一年之内请求法院或仲裁庭撤销。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　另外，避免在签署有关合同终止、合同工作删除的协议、结算书等文件时放弃这项权利。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　2、最好在签约前的适当时机书面告知发包人承包该项工程的利润。不事先告知预期利润，承包人在索赔时要确定预期利润就很困难了。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　3、把在握索赔时机的同时，不要因错过了诉讼时效而丧失胜诉权。 www.mypm.net
  项目管理者联盟
　　4、聘请专业律师作为索赔顾问。既熟悉法律、又熟悉工程交易习惯和工程造价的专业律师在承包人预期可得利益索赔中，能够发挥较大的作用。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　（四）预期可得利益索赔须符合"预见性规则" 项目管理培训
   项目管理者联盟
　　也有发包人进行"预期可得利益索赔"的。发包人多以承包人承建工程存在质量缺陷影响其使用功能为由提出索赔，索赔额包含建筑物使用后的预期收益。项目管理论坛
service.mypm.net
　　该部分可得利益损失能否获得支持，还要受法定"预见性规则"的限定。《合同法》第113条同时规定，因违约给对方造成损失的，损失赔偿额"不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失"。预期收益索赔能否全额获得法律支持，还要看是否超出违约方在订立合同之初所能够预见到的违约损失限额内，是否在法定"可预见性"范围内。项目管理者联盟
  pmp.mypm.net
　　法定"可预见性"标准充分保证了承包人因违约而承担损害后果与其在订立合同时能够合理估计将要承担的风险相一致。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　在施工质量不符合约定情况下，作为承包人应承担相应的违约责任，一般应按照《合同法》第281条及《建设工程质量管理条例》第32条规定处理，即因施工单位原因致使建设工程质量不符合约定的。项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　施工单位在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工单位应当承担违约责任。项目管理者联盟
项目管理者联盟
　　五、工程未经竣工验收擅自使用的法律后果 项目管理者联盟
  项目管理者联盟
　　《建筑法》第61条第2款明确规定：建筑工程经竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《合同法》第279条第2款和《建设工程质量管理条例》第16条第2款也都作了类似规定。《建设工程质量管理条例》第49条进一步确立了建设工程通过竣工验收后的备案制度，目的是使政府工程质量监督管理部门通过竣工验收备案制度来加强工程质量的监督。《建筑法》第58条要求建筑施工企业对工程的施工质量负责的同时，也确立了工程质量的保修制度，对一定时期内的质量缺陷，建筑施工企业应当予以维修。项目管理者联盟
项目管理者联盟文章
　　有些单位不执行工程竣工验收备案制度，如施工单位将未经竣工验收或验收不合格工程交付使用，或者建设单位提前使用未经竣工验收的工程。这样做的结果是，一旦发生质量问题，责任往往难以分清，容易产生纠纷。项目管理者联盟
项目经理圈子
　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条明确了上述质量责任具体处理原则，即"建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。"长济律师对这一条款理解为，在建设工程未经过竣工验收或者验收未通过的情况下，发包人违反法律规定，擅自使用，应当预见工程质量可能存在问题，而其使用行为可以视为发包人对建筑工程质量是认可的，或者虽然工程质量不合格，其自愿承担违约责任；但对于地基基础工程和主体结构部分，项目管理者联盟文章
  项目管理培训
　　由于《建筑法》第60条第1款规定了承包商应保证其在建筑物的合理使用寿命年限内不出现质量问题，故该部位的质量缺陷并不因发包人的擅自使用而免除该项责任。项目管理者联盟

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