小结:在司法实践中,判定指定分包合同无效的情况极为罕见,一般只会要求发包人为此承担责任。转自项目管理者联盟
2、国际项目经理圈子
2017年,FIDIC统一了红皮书、黄皮书和银皮书中关于反对指定分包的规定,同时对承包商发出反对指定通知的时间加以限制,要求其在收到指示后14天内发出,替换了原来的“尽快(as
soon as practicable)”。
FIDIC关于反对指定的措辞是:“The Contractorshall not be under any obligation to employ
a nominated Subcontractor againstwhom the Contractor raises reasonable objection
by notice to the Engineer assoon as practicable, with supporting particulars. An
objection shall be deemedreasonable if it arises from (among other things) any
of the following matters,unless the Employer agrees to indemnify the Contractor
against and from”项目管理者联盟
也就是说,在由76多个成员国组成的国际工程咨询联合会的理念里,指定分包与否本身与合法与否无关。项目经理圈子
三、指定分包带来哪些问题?项目管理者联盟
1、 中国国内转自项目管理者联盟
1)、主体混乱导致承包商利益受到威胁乃至遭受损失。项目管理者联盟
指定分包会有多种体现形式:发包方招标定标后,由承包商与分包商签订合同;发包方通过承包方平台开展招标,由发包方定标后,由承包商与分包商签订两方合同或由发包方、承包商和分包商签订三方合同;发包方在与承包商的合同中,直接指定分包商承接某部分工程,由承包商与指定分包商签订具体的工作合同;承包商按业主口头指示,向特定对象招标,按特定的评标规则评出中标单位并签署合同。项目管理论坛
各种形式的指定分包,容易与正常的工程分包发生混淆,导致管理混乱,加大监督成本,使项目承包商利益乃至项目本身遭受损失。bbs.mypm.net
2)、承包商管理压力项目管理者联盟
由于指定分包商是发包人指定的,导致项目各方相互关系错综复杂。实践中,指定分包商不服从承包商直接与发包人进行沟通的情况很是普遍,大大增加了承包商的项目管理压力。项目管理者联盟
3)、工程款支付问题项目管理论坛
指定分包商虽然名义上是与承包商签订合同,但是与之有实际的权利义务关系却是发包人。工程实践中,对指定分包商的付款可以由业主直接支付或者由承包商转支付。大多承包商为实现对指定分包商的支付,会在合同中约定“背靠背”(pay-when-paid)付款方式,带来了一定的法律风险。(可参见本平台文件《以总包商视角探讨“背靠背”条款法律效力(1)》)。项目管理者联盟
4)、滋生腐败问题项目管理者联盟
在实践中,有发包人员工打着指定分包的幌子,为了维护本系统、本单位甚至是个人的利益,限制招标而找关系户进行分包。由于分包商的命运掌握在业主的手中,分包商为了承揽到工程往往不择手段,指定分包成了滋生腐败的土壤。blog.mypm.net
2、国际项目管理者联盟
1)、因指定分包商原因导致的工程延期风险和质量风险项目经理博客
国际项目由于指定分包商导致工程延期的现象较为普遍。2017版FIDIC合同(红、黄、银)规定,分包商的行为或违约,视为总包商的行为或违约。因此,指定分包商工期延误或出现工程质量问题,即应视为总包商责任和风险,承包商应承担相应的责任,无法向业主索赔。项目管理者联盟
2)、业主扩大指定分包商适用范围的风险项目管理者联盟
在许多国家,业主利用优势地位随意指定分包的情况比较常见。项目管理者联盟
部分业主不仅指定分包商过多,有些甚至会指定分包商承担主体工程施工、主体工程的设计、主要设备的供应,导致承包商的项目自主权收到极大的削弱。甚至有些项目的承包商只是名义上的承包商但却承担着承包商全部风险。项目管理论坛
四、如何应对 ?blog.mypm.net
1、中国国内
1)、充分与业主进行沟通PgMp.mypm.net
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