用户名 密码 联盟服务 关于我们 联系方式 收藏本站
返回网站首页 PgMP认证,美国项目管理协会高端项目管理认证!大型项目与项目群管理Program Management全球权威认证


网站登录:会员 企业 专家 服务商
企业服务:PMP培训  内训课 公开课
工 具 箱:发表文章 提问题 发案例
首页动态 | 文库 | 下载 | 书架 | 访谈 | 专栏 | 专题 | 人才 | 培训 | 软件 | PMC 互动:活动 | 案例 | 问答 | 论坛 | 博客 | 圈子 
应用:基础工程软件制造活动研发  认证:PMPNPDPACPPgMPIPMPP2ISPMPIMCP建造师MPM  特色:热点奖项

PMI-ACP®认证

适合敏捷开发项目
敏捷项目管理最佳实践

网络课程

PMI-PBA®认证

重视项目商业分析
商业价值与需求分析能力

网络课程

NPDP®认证

产品管理国际认证
全球产品管理最佳实践

网络课

PMP®认证

单项目管理经典指南
年轻项目经理首选

北京 | 直播 | 录播

PgMP®认证

大型复杂项目全球标准
定位高级项目管理层

网络班

PfMP®认证

链接战略与项目
实现组织资源投资回报

全球直播

软考项目管理

信息系统项目管理师
系统集成项目管理工程师

计划 | 报名 | 经验

敏捷项目管理ACP认证培训
国际产品经理NPDP认证

指定分包法律风险有几多

作者:《施工企业管理》崔明立   提交人:cacem[《施工企业管理》崔明立]   属性:提交人原创   发布时间:2009/8/14   点击:6264   【收藏本文

  什么叫指定分包项目管理论坛

  尽管目前的建设施工领域存在着大量的指定分包现象,建筑行业人员对指定分包的熟悉程度犹如家常便饭,但奇怪的是,无论是国家的法律法规,或是建设部制定的建设工程施工合同示范文本,均没有对指定分包的概念做出明确定义。通常意义上,我们可以把指定分包理解为,发包人将总承包人承包工程的某些专业部分,直接交由其选择或指定的分包人来完成。项目经理博客

  一般来讲,指定分包具有以下几点特征:一是指定分包人直接由发包人确定,不是由总承包人选定;二是指定分包的工程内容包含在总包合同的承包范围内;三是由总承包人与指定分包人签订指定分包合同。项目管理者联盟

  有关建筑工程指定分包的法律规定training.mypm.net

  既然指定分包大量存在,那么,有必要理一理国家的法律法规等规范性文件对指定分包又是作何规定的。项目经理博客

  在法律层面,《建筑法》第25条规定,“按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商”。这说明,法律只明确了甲方不得指定材料供应商(但现实中却是有禁无止),并没有明确甲方是否可以指定分包。项目管理者联盟

  在国务院制定的行政法规层面,诸如《建设工程质量管理条例》《建设工程安全生产管理条例》等,均未涉及到指定分包问题。项目管理论坛

  在国务院部委制定的规章层面,由建设部、铁道部、交通部等七部委2003年3月联合制定的《工程建设项目施工招标投标办法》第66条规定:招标人不得直接指定分包人。建设部2003年11月发布的《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第7条规定:建设单位不得直接指定分包工程承包人。上述两个部委令是目前政府对指定分包的明令禁止性规定,但遗憾的是均没有规定发包人强行违法指定分包时,对发包人的具体处罚措施。PgMp.mypm.net

  在最高人民法院司法解释层面,2005年元月开始施行的关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第12条规定:发包人具有下列情形之一,造成工程质量缺陷,应当承担过错责任:提供的设计有缺陷;提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准;直接指定分包人分包专业工程。此处应注意的是,该司法解释首次明确了发包人在指定分包(包括指定材料供应商)过程中有过错的,也应当对工程质量缺陷承担相应的责任,具有积极意义。因为按照以往的法律规定,工程出现质量缺陷时,总承包人和分包人要承担连带责任,发包人一般是不用承担责任的。项目管理者联盟

  总之,由于国家对发包人指定分包的配套管理制度不完善、不具备可操作性、缺乏明确的法律责任等,再加上利益驱动下,发包人一味趋利避害,规避风险,导致现实中存在着大量的发包人强行指定分包行为,不但加大了总承包人管理施工现场的难度,同时因指定分包引发的矛盾纠纷和诉讼官司日益突出,损害了总承包人的利益。项目管理者联盟

  常规意义上的指定分包模式项目管理者联盟

  所谓指定分包模式,其实就是指指定分包合同订立的模式。常规意义上的指定分包模式,或说FIDIC条款意义上的指定分包模式,其大致情形是,整个工程由发包人统一招标,发包人指定分包的专业工程包含在总承包人的承包范围之内,指定分包合同由总承包人和指定分包人签订,指定分包工程的工程款由发包人付给总承包人,再由总承包人付给指定分包人。项目管理者联盟

  也就是说,除了指定分包人是由发包人直接指定,总承包人无权做出选择外(当然,指定分包工程的价格也是由发包人确定),常规意义上的指定分包与总承包人自有分包没有太大的区别,本质上与总承包人都是分包合同关系。即不管是指定分包还是总承包方自有分包,概由承包人对分包人进行统一的管理、协调和监督,并在工程质量、安全、工期等方面承担相应的总包责任。www.mypm.net

  现实中常见的指定分包模式及分析项目管理者联盟

  现实中,指定分包合同的签订模式五花八门,不少已经超出了通常意义上指定分包。项目管理者联盟

  第一种为如上所属常规意义上的指定分包模式。在这种模式下,指定分包人的工程款要先经过总承包人的帐户,一定程度上有利于总承包人对指定分包人的监管。这也是目前对总承包人来说相对较好的指定分包模式。

  第二种为发包人不与指定分包人签订合同,却将工程款直接支付给指定分包人的模式。在这种模式下,又分为两种情形:一是指定分包工程价款在总包价款内,此时一般先由总承包人向发包人开具付款委托,然后发包人将工程款径直支付给指定分包人;二是指定分包工程价款不在总包价款内,总承包人审核后,发包人将工程款径直支付给指定分包人。但不管是这种模式的哪种情形,总承包人承担的风险都为最大,一旦发包人不及时付款,指定分包人自然会依据合同向总承包人追索,发包人则表现得非常超然,事后总承包人向发包人索要该款项时颇费周折。因此发包人往往乐此不疲,喜欢采用这种指定分包模式。我们可把第二种模式称之为指定分包的变异模式。项目管理者联盟

  第三种为发包人与指定分包人直接签订合同并直接付款的模式。即发包人通过招标直接与分包人签订指定分包合同,该分包人直接对发包人负责,工程款的支付由发包人直接支付给该分包人。这种模式下,无论从合同外观还是合同内容本身来看,名为指定分包,实属于发包人另行发包,或说是发包人平行发包,因此不能归入严格意义上的指定分包模式。项目管理者联盟

  发包人指定分包的时间项目管理者联盟

  发包人对分包人的指定,一般应在总承包招标文件中事先说明,使总承包人在一开始的招投标阶段就清楚哪些专业工程属于指定分包工程,哪些不属于指定分包工程,做到心中有数。但也有些发包人直到工程开工以后的施工过程中,才对一些专业分包工程进行指定分包,或虽在招标阶段已明确了指定分包的工程,却又在开工以后变更甚或增加指定分包的工程内容,搞得总承包人无所适从。项目管理者联盟

  指定分包的法律风险的防范转自项目管理者联盟

  指定分包人虽为发包人指定,但其属性仍然是分包人,因此一般情况下总包人仍需就总承包范围内的全部工程(包括指定分包工程)向发包人承担全部责任。实践中,指定分包人之所以成为指定分包人,通常与发包人关系较为密切,特别是发包人直接向指定分包人付款的情形下,总承包人与指定分包人之间的关系,一般没有总承包人与自有分包人之间相处得那样顺畅,无形中增加了总承包人的管理难度,并承担了更多的责任和风险。对指定分包的风险防控大致可从以下几个方面入手:www.mypm.net

  第一,建议业主应在招投标阶段将指定分包内容明确化,业主招标文件不明确时应及时提出咨询。应在总承包合同条款中详细约定指定分包工程的具体内容,明确承、发包双方的权利义务和相关费用的收取方法。

  第二,总包合同中,总包承包范围、工程工期等方面尽可能约定不包含指定分包工程内容。项目管理者联盟

  第三,作为总承包人,应尽量避免与指定分包人签订指定分包合同,争取使发包人与指定分包人直接签订指定分包合同,使指定分包工程变为总包合同外工程。项目管理培训


<<上一页 1 2 下一页>>

本文为项目管理者联盟联盟会员原创文章,授权发布,非经同意不得转载!
项目管理者联盟PMP认证中心
[相关文章] [网友互动]
·EPC工程总承包项目合同法律风险及 (5680)项目管理者联盟11-17
·实施海外PPP项目中BOT、BOO模式下 (6926)项目管理者联盟08-10
·加强建设工程合同管理防范工程承. (3747)项目管理者联盟03-14
·浅析BT项目业主法律风险 (5783)项目管理者联盟12-23
·从一起施工合同纠纷看工程质量保. (2906)项目管理者联盟11-28
·浅谈防范建设工程法律风险 维护建 (3805)项目管理者联盟11-12
·建设施工合同中挂靠和转包的法律. (9878)项目管理者联盟07-03
·浅谈工程项目管理中法律风险的控. (5315)佚名10-14

10-18[帖子] 企业经营法律风险提示一:订立合同时的. (1266)
12-23[日志] 化解法律风险,提高经济效益 (208)
10-28[帖子] 企业加强合同管理 有效防范法律风险 (956)
10-28[日志] 企业加强合同管理 有效防范法律风险 (180)
09-16[帖子] 合同法律风险面面观 (2121)
12-12[帖子] HR常用绩效考核工具及法律风险 (1192)
07-05[圈子] 如何应对法律风险—建设工程律师为您支. (13530)
05-26[日志] 风险管理:法律风险控制“三部曲” (169)
[发表评论]
本站热点
· 华师大CTO学院:科创生态建设与创新项
·宏发电声江玫瑰谈PgMP:“下好一盘棋”
·PgMP:交付能力与创造未来的项目管理方
·开放讲座|《项目组合管理与PfMP认证》
·开放讲座|项目组合管理与PfMP认证
·开放讲座|PgMP:项目管理思维与方法论
·开放讲座|《项目组合管理与PfMP认证》
·网络讲座|《项目组合管理与个人职业发展》
·开放讲座|《项目组合管理与PfMP认证》
栏目说明
    《文库》栏目为项目管理者联盟网站核心栏目,收录了十大行业项目管理文章5000余篇,囊括了项目管理五个阶段、九个知识领域的相关文章,是广大项目管理爱好者学习的知识库,欢迎大家发表原创文章、转贴文章,或直接发给编辑。须联盟会员且登陆后才能发表文章。
敏捷项目管理ACP培训
项目管理活动
活动QQ群:531390275
免费积累PDU,仅500人

2022年项目管理活动计划
2021活动精彩回顾
原创排行榜
 项目管理评论杂志 311 高扬 106
 乔东 100 项目管理 84
 高国伟 61 人月神话 60
 张为 59 郭致星 52
 蒋昕炜 46 肖杨 38
 曾伟强 37 潘德有 36
搜索文章
关键词:
行  业:
团 队   成 本   风 险   进 度
沟 通   采 购   质 量   合 同
更多>> 专题集锦

企业项目化管理

PMO实践与应用

如何处理项目客户关系

更多:
经理访谈
更多:
个人专栏

王树文

赵春明

高国伟

更多:
项目管理者联盟特刊
联盟特刊是对网站会员发行的内部刊物,刊物内容包括:案例及分析等,得到了会员好评。
电子期刊:
特刊下载:
2017合刊  2016合刊  2015合刊 
2014合刊  2010合刊  2009合刊 
2008合刊  2004合刊  2005合刊 
2006合刊  2007合刊       
施工企业管理
《施工企业管理》创刊于1986年1月,中国施工企业管理协会主办,是反映施工企业管理杂志。
浏览往期:
建造师杂志
《建造师》杂志由清华国际工程项目管理研究院主办,是中国面向建设企业管理人的高端杂志。
浏览往期:
更多>> 推荐文章
09-02·项目集管理:构想一种不同.
08-17·项目经理“催活儿”的正确.
08-17·建筑工程项目管理中施工现.
08-17·进阶项目经理必备的复盘方.
08-17·项目管理协会PMI发布新人才
08-17·互联网大厂项目经理面试的.
08-17·项目经理要如何提高自己的.
08-17·管理改进中几个确实有用的.
08-17·项目经理提升职场能力的20.
06-14·项目经理搭建团队,需要看.
06-14·5A学员董雏:PMP取证重要,
06-14·成功管理能源项目的技巧和.
06-14·拥抱敏捷—计划发布与冲刺
06-14·从PMP到PgMP :不畏浮云遮.
06-14·这30+项目管理工具,优秀项
06-14·深度剖析项目管理五大痛点.
关于联盟 | VIP会员 | 培训服务 | PMP认证 | PgMP认证 | 刊物出版 | 沙龙会议 | 人才服务 | 广告投放 | 联系我们 | 友情链接

项目管理者联盟 版权所有 | 京ICP备10055250号-11 | 京公网安备 11010202009440号

如转载本站文章,必须于文章开头处注明转自“项目管理者联盟”,并注明原作者
PMI,Project Management Professional, OPM3, PMBOK, PMP,PgMP,PfMP,PMI-ACP,PMI-PBA
and the PMI Registered Education Provider logo are registered trademarks of the Project Management Institute, Inc.