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签约不慎，导致判决难以执行

作者：《施工企业管理》王文杰提交人：cacem[《施工企业管理》王文杰] 属性：提交人原创发布时间：2008/10/21 点击：7775 【收藏本文】

核心提示：在这样一个僧多粥少，业主占尽天时和地利优势的买方建筑市场，施工企业如何签订一份考虑周全的合同保护自己的合法利益，避免潜在风险？项目管理者联盟
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　　在建筑市场竞争异常激烈的今天，处于劣势的施工企业如何才能更好的利用合同保护自己的合法利益，是一个非常严峻的现实问题。对此，施工企业必须高度重视并认真研究。如果签约时对潜在的风险认识不够，以致盲目签约，将可能会给日后的收款工作带来极大的困难，甚至造成巨大经济损失。下面笔者就结合具体的案例来说明谨慎签约的重要性。项目管理培训
项目管理者联盟
　　基本案情 service.mypm.net
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　　原告：北京某建筑工程有限公司项目管理者联盟
　　被告：山东某市商贸有限公司项目管理者联盟
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　　2005年11月23日，原告与被告签订了《建筑装饰工程施工合同》，合同约定：原告承包被告发包的天浩酒店装修改造工程，承包范围是室内、室外、水电、消防、弱电等，详见预算书。承包方式为：包工包料；工期为2005年11月25日至2006年5月1日；工程合同价为4902471元，此价格为可调价格，最终以实际发生的工程量进行结算。本工程验收合格后，一个月内付总工程款的95%，其余5%作为质量保证金，一年内不出现质量问题一次付清。项目管理者联盟
bbs.mypm.net
　　另外，合同还约定：工程竣工后，原告将结算报告交给被告，被告自收到结算报告后50天内作出答复，如在50天内不答复，视为被告对结算报告的认可。同日，原告与被告签订《协议书》约定：工程完工后，被告不付款，原告可以不退场。2005年12月5日，原告与被告双方又签订了《补充协议》，约定了工程款的支付事宜。项目管理者联盟
项目管理者联盟
　　施工过程中，因被告提出了大量的设计变更及工程增项的要求，以及第三方施工造成损失等原因，致使工程延至2006年6月初竣工完成。项目管理者联盟
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　　原告分别于2006年6月6日和2006年7月6日先后两次向被告提出竣工验收申请均被无理拒绝。 pmp.mypm.net
项目管理者联盟
　　2006年10月9日，在未经验收的情况下，被告强行使用了该工程。项目管理者联盟文章
www.mypm.net
　　鉴于被告的不诚信和严重的违约行为，也为了早日收回垫付的几百万元工程款，迫于无奈，原告依合同约定向当地中级人民法院提起了诉讼。 www.mypm.net
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　　原告提出以下诉讼请求：请求依法判决被告支付工程款7869070元；请求依法判决被告支付违约金700000元；诉讼费由被告承担。 pmp.mypm.net
转自项目管理者联盟
　　为了证明其主张的成立，原告向法庭提交了以下证据：工程合同、协议书、补充协议、工程洽商、增减项、竣工图、误工证明、委托书、材料表、验收记录表、验收申请、收据、借据、变更签证来往函件等。以上证据均有被告驻工地代表签字。项目管理论坛
项目管理者联盟
　　被告提出以下答辩意见：《补充协议》上的公章是假的，被告对《补充协议》的真实性和效力不予认可；原告自己编制的决算书不能作为认定工程造价的依据，被告提出工程造价鉴定申请；被告不支付工程款的原因是原告施工质量存在严重问题，至今未达到验收条件所致，并非被告违约；原告未在约定的工期内完成合格的工程，属原告违约。项目管理者联盟
项目管理者联盟
　　原告针对以上答辩意见进行了反驳：第一，公章是被告驻工地代表李某盖上的，这个事实已由被告另一个驻工地代表黄某的证言所证实，所以原告认为《补充协议》是真实的；第二，决算书虽然是单方编制的，但其是依据工程合同、协议书、补充协议、工程洽商、增减项、竣工图、误工证明、委托书、材料表、验收记录表、验收申请、收据、借据、变更签证、来往函件等现场发生的一系列工程资料而获得的，这些工程资料都是由被告签字确认的，是客观存在的。决算书只是对工程价格的汇总；第三，工程质量问题。被告自己承认2006年10月9日强行使用了该装修工程，从法律意义上来说，其行为是对工程质量的认可；第四，关于违约问题。强行使用就意味着对工程质量的认可，视为对工程进行了验收。按照合同约定，被告的行为已构成违约。项目管理者联盟文章
项目管理者联盟
　　法院判决项目管理者联盟
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　　一审法院经过开庭审理后作出以下认定：根据原告提交的证据足以认定其主张的成立。被告提出造价鉴定申请后，不按照法庭的通知和法律规定足额交纳鉴定费，致使鉴定机构拒绝出具鉴定报告，故此，被告应承担举证不能的法律后果。并判决如下：其一，被告支付原告工程款7869070元；其二，被告支付原告违约金151583.59元。本案诉讼费全部由被告承担。 www.mypm.net
blog.mypm.net
　　以上各项相抵，被申请人共支付申请人7914526.16元，于本裁决送达之日起十日内一次性履行完毕。项目管理者联盟
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　　判决作出后，被告不服，提起上诉。项目管理者联盟
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　　上级法院经过开庭审理，依法作出二审判决：驳回上诉，维持原判。项目管理培训
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　　由于在判决书确定的期间内被告未履行支付义务，原告依据该生效的判决书向一审法院申请强制执行。项目管理者联盟
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　　同时，原告对被告的财产状况进行了调查，发现以下事实： pmp.mypm.net
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　　1、被告从成立至今未经营过一笔业务；项目经理博客

　　2、400万元注册资本不知去向。经查：该公司有两个股东，吴某是公司大股东，占80%股权，即320万元；另一股东张某占20%股权，即80万元。吴某为该公司的法定代表人和实际控制人；项目管理者联盟
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　　3、原告装修的房屋产权不是被告的，其产权在被告法定代表人即该公司大股东吴某名下；项目管理者联盟
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　　4、该公司无其它可供执行的财产。项目管理者联盟

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