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国际工程中的银行保函

作者：《施工企业管理》蒋煜华提交人：cacem[《施工企业管理》蒋煜华] 属性：提交人原创发布时间：2007/10/15 点击：18518 【收藏本文】

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保函应受哪国法律约束和解释的问题。一般来说，保函应以开具保函的银行所在国法律来约束和解释。但受益人往往要求按其本国的法律约束和解释。为此如果双方有争议，又互不让步，可以按国际商法或第三国法律解释。项目管理者联盟
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尽可能拒绝“可转让”的保函。银行保函所担保的责任应限于承包商和业主之间，一般保函是不可转让的，但某些合同规定合同本身的权益就是可以转让的，那么与此合同有关的保函就有可能转让，但由此产生的风险较大，故应尽量避免接受这种“可转让”的保函。做为分包商应注意拒绝总承包商的如下要求：由分包商提供抵押金而用总承包商名义向业主开具保函。因为这可能造成总承包商在其它方面对业主违约而牵扯分包商，使分包商受到损失。项目管理者联盟
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保函金额的加息条款。某些预付款保函要求偿还时加付利息，即按一定的利率，从收到预付款起至实际偿还日止来计算。如果要加付利息，则应事先确定何时、何地、以何种利率计算，应确定一个双方同意的、比较适当的固定利息率。而不要加列象“按商业企业利息率计”这样不明确的条文，以避免日后争议。项目管理者联盟
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预付款保函递减条款。合同中应规定，保证金额随预付款扣还而递减，承包商要定期将递减值让业主签字承认后正式通知银行，这样既可以使保证金额与应付款额相符合，还可逐步降低保函手续费。该保函的生效日从承包人收到预付款日起生效，失效日期除明确规定某年某月某日外，还可加列预付款扣完为止，并以两者中先实现的日期为准。项目管理者联盟
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担保银行的选择。国际承包工程标书合同中规定了开具银行保函的方式即直开或转开。直开即由一家有资信的一流银行直接开给业主，转开是指定当地一家银行，由这家银行转开给业主。中国公司开具银行保函应尽量由中国银行承担，中国银行是我国最主要的外汇专业银行，在国外设有分支机构，在国际上资信很好。如果直开保函可由中国银行直接开给业主；如果我国承包公司请求中国银行开具保函给业主所在国指定银行，再由该行开出给业主，这种转开保函要向两家银行交纳手续费和担保费。此外，某些标书或合同规定保函由当地银行或当地注册的外国银行开出，但未具体指明哪家银行时，承包商要选择一家担保条件不苛刻、资信好、收费合理、办事效率高的银行开出保函。在当地选择银行要征得业主的同意。项目管理者联盟
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保函有效期的延期和到期及时撤销。保函到期后如果需要延长，应在到期前办理乎续。说明理由（理由要充分合理），明确延长的起止时间。保函到期如不办理撤销，仍承担被索偿的风险，且银行将继续收取担保费用。担保费用通常一年计收一次。即使保函在本日历年内只有一天时间，银行也要按整年计收担保费用（也有的银行按季度计收）。所以到期保函必须及时撤销。撤销的办理手续与申请手续一致（申请开出是信开或电开，撤销时形式一致）。项目经理博客
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对“首次索偿即付”保函的相应措施。“首次索偿即付”保函，使受益人掌握绝对的主动权，在索偿有效期和担保金额内，只要受益人提出书面要求，银行必须无条件支付现金给受益人。而不必征求申请人的同意。这可能导致如下问题：即使申请人完全履行了义务，而受益人仍可无理索偿。故有人把这种保函称为“自杀性”保函。它是对受益人单方有利，而对申请人十分不利的保函，应尽量避免接受。但有时招标文件已规定了这种保函的格式。如果承包人投标就等于事先接受了这一规定，这时可以采取以下相应措施来减低风险：项目管理者联盟
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对于“首次索偿即付”的具体内容要逐字句研究，尽可能规定书面索偿和付款之间有一定的间隔时间。以利于银行通知承包方，使其及时与受益人直接谈判，把双方事端解决在银行付款之前。项目管理者联盟
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承包人可向保险公司就保函风险投保。并将保险费计入报价中（通常在大型项目投标中用）。承包人应与银行保持经常联系并搞好关系，使银行及时了解工程实际进展和承包商守约的情况。项目管理者联盟
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如果发生了并非承包商违约，而业主凭“首次索偿即付”保函向银行提取保证金的情况，承包商应立即向有关仲裁庭或法院提出紧急申诉，请求法院暂时冻结保函，以防损失立即发生。有些国家的法律规定，在特殊情况下（如受益人弄虚作假），可以阻止银行付款。慑于承担法律责任，多数受益人（业主）不会有过份的索偿。 pmp.mypm.net
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加强对保函的管理。许多公司承包项目很多，银行保函数量也多，却没有设置专人对保函进行专门管理，这容易延误时机和出事故。比如保函应该延期而未办现延期手续，受益人因耽心保函自动失效而趁期满前向银行索偿，造成损失。在实际工作中为了拿到项目，承包商往往急于申请开立保函，开后又往往容易忽视保函的延期、减额和撤销等事宜。所以，对外承包公司必须加强对保函的管理，建立台帐，由专人负责保函的清理和日常管理，把工程项目的进程与保函管理密切联系起来，以减少不必要的损失。项目管理者联盟
（作者单位：中国海外工程总公司）项目管理者联盟
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